Представительство в арбитражном суде - консультации, подготовка необходимых правовых документов, представительство в арбитражном суде первой инстанции, защита интересов в арбитражном апелляционном суде, кассационное производство в арбитражном суде округа, споры в суде по интеллектуальным правам, ведение дел в экономической коллегии верховного суда рф, участие в заседаниях третейских судов, сопровождение исполнения принятых судом решений, досудебное урегулирование споров...vk.com/advocate_nsk,pochta@advocate-arbitrage.ru,t.me/arbitrage_nsk,watsapp/arbitrage_nsk.
Глава 34. Производство по делам с участием иностранных лиц.
При рассмотрении дел с участием иностранных организаций, международных организаций, иностранных граждан, лиц без гражданства, осуществляющих предпринимательскую и иную экономическую деятельность (далее - иностранные лица), либо возникающих из отношений, осложненных иным иностранным элементом, в пределах полномочий, установленных гл.4АПК РФ, судами принимаются во внимание положения ч.3.ст.3,ч.1.ст.253АПК РФ, раздела VАПК РФ, а также учитываются положения Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27 июня 2017 г. N 23 "О рассмотрении арбитражными судами дел по экономическим спорам, возникающим из отношений, осложненных иностранным элементом"; информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 9 июля 2013 г. N 158 "Обзор практики рассмотрения арбитражными судами дел с участием иностранных лиц". Вместе с тем если международным договором Российской Федерации установлены иные правила судопроизводства, чем те, которые предусмотрены законодательством РФ, то применяются правила международного договора.
Применяя правила судопроизводства, установленные нормами международных договоров, арбитражный суд определяет действие этих правил во времени и пространстве в соответствии с разд. 2 ч. III Венской конвенции о праве международных договоров 1969 г. (далее - Венская конвенция). Если заключено несколько международных договоров Российской Федерации с иностранным государством в отношении правил судопроизводства по делам об экономических спорах, возникающих из отношений, осложненных иностранным элементом, арбитражный суд устанавливает подлежащий применению международный договор, руководствуясь нормами Венской конвенции,Федеральным законом от 15 июля 1995 г. N 101-ФЗ "О международных договорах Российской Федерации", нормами самого международного договора, вопрос о применении которого разрешается судом. При этом специальный международный договор подлежит приоритетному применению независимо от круга его участников и времени принятия, если нормами международных договоров не установлено иное[1].
Компетенция арбитражных судов в Российской Федерации по рассмотрению дел с участием иностранных лиц. Юрисдикция суда по рассмотрению споров с участием иностранных лиц определяется в соответствии с принципом компетенции национальных государств. При определении подсудности дел с участием иностранных лиц в первую очередь устанавливают государство, к подсудности которого относится спор, а затем родовую и территориальную подсудности внутри страны.
Подсудность дел с участием иностранцев определяется международными договорами и положениями ст.247АПК РФ, а также другими федеральными законами. При этом приоритет в соответствии с положениями разд. 2 ч. III Венской конвенции имеют международные договоры, определяющие подсудность в силу ч.3.ст.3, ч.4.ст.13АПК РФ[2].
При разрешении вопроса о компетенции арбитражных судов Российской Федерации по экономическим спорам с участием иностранцев следует руководствоваться общими правилами, установленными ст.247АПК РФ, правилами об исключительной и договорной компетенции (ст.248,248.1,249АПК РФ), а также правилами о компетенции арбитражных судов по применению обеспечительных мер по экономическим спорам, осложненным иностранным элементом, установленными ст.250АПК РФ[3].
В ч.1.ст.247АПК РФ отражены общие правила международной компетенции арбитражных судов, указывающие на возможность обращения за судебной защитой по самым различным критериям: в зависимости от места нахождения одной из сторон, наличия имущества и права на территории РФ, характера требования либо тесной связи спорного правоотношения с территорией РФ. В силу ч.2,3.ст.247АПК РФ арбитражные суды в Российской Федерации рассматривают также экономические споры и другие дела, связанные с предпринимательской и иной экономической деятельностью с участием иностранных лиц и отнесенные в соответствии со ст.248 и 248.1АПК РФ к их исключительной компетенции, а также в соответствии с соглашениями сторон, заключенными по правилам, установленным ст.249АПК РФ.
Кроме того, дело, принятое арбитражным судом к рассмотрению с соблюдением правил, предусмотренных ст.247АПК РФ, должно быть рассмотрено им по существу, хотя бы в ходе производства по делу в связи с изменением места нахождения или места жительства лиц, участвующих в деле, или иными обстоятельствами оно станет относиться к компетенции иностранного суда (ч.4.ст.247АПК РФ).
Исключительная компетенция арбитражных судов может быть ограничена только международными договорами Российской Федерации. Положения ст.248АПК РФ,п. 5 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27 июня 2017 г. N 23 определяют, что суды зарубежных государств не вправе принимать к рассмотрению перечисленные в указанной статье категории дел. В этом случае вступает в силу норма п.3.ч.1.ст.244АПК РФ, согласно которой арбитражный суд отказывает в признании и приведении в исполнение решения иностранного суда, если рассмотрение дела относится к исключительной компетенции суда Российской Федерации[4].
Если тождественный иск по делу, отнесенному к исключительной компетенции арбитражных судов Российской Федерации, принят к рассмотрению судом иностранного государства, российский суд продолжает рассмотрение дела (ч.2.ст.252АПК РФ).
В ст.248АПК РФ предусмотрен перечень дел с участием иностранных лиц, относящихся к исключительной компетенции российских арбитражных судов. Вместе с тем, учитывая, что в последние годы со стороны ряда иностранных государств, государственных объединений и (или) союзов и (или) государственных (межгосударственных) учреждений иностранного государства сформирована практика применения в отношении российских юридических лиц, должностных лиц, граждан мер ограничительного характера, ставящих последних в неравное положение при реализации принадлежащих им прав, Российская Федерация на законодательном уровне предприняла меры, направленные на защиту прав и интересов таких лиц. В частности, в АПК РФ были введены положения, направленные на обеспечение судебной защиты нарушенных прав и законных интересов российских граждан и юридических лиц, в отношении которых иностранным государством применены меры ограничительного характера[5].
В настоящее время к исключительной компетенции арбитражных судов в Российской Федерации помимо указанных в ст.248АПК РФ отнесены дела:
1) по спорам с участием лиц, в отношении которых применяются меры ограничительного характера иностранным государством, государственным объединением и (или) союзом и (или) государственным (межгосударственным) учреждением иностранного государства или государственного объединения и (или) союза;
2) спорам одного российского или иностранного лица с другим российским или иностранным лицом, если основанием для таких споров являются ограничительные меры, введенные иностранным государством, государственным объединением и (или) союзом и (или) государственным (межгосударственным) учреждением иностранного государства или государственного объединения и (или) союза в отношении граждан РФ и российских юридических лиц.
Данные споры подлежат рассмотрению арбитражными судами Российской Федерации только в том случае, если международным договором Российской Федерации или соглашением сторон рассмотрение таких споров не отнесено к компетенции иностранных судов, международных коммерческих арбитражей, находящихся за пределами территории РФ.
Кроме того, норма ч.4.ст.248.1АПК РФ наделяет российские арбитражные суды исключительной компетенцией в случае, если соглашение сторон о рассмотрении споров с их участием в иностранном суде или арбитраже неисполнимо по причине применения за рубежом в отношении одной из сторон такого соглашения санкций, препятствующих в доступе к правосудию.
Перечень тех лиц, кто вправе воспользоваться вышеуказанным механизмом судебной защиты прав и интересов, указан в ч.2,3.ст.248.1АПК РФ.
При наличии вышеуказанных условий и в силу правил об альтернативной подсудности заинтересованные лица направляют исковое заявление (заявление) в арбитражный суд субъекта РФ по месту своего нахождения или месту жительства при условии, что в производстве иностранного суда или международного коммерческого арбитража, находящихся за пределами территории РФ, отсутствует спор между теми же лицами, о том же предмете и по тем же основаниям.
Помимо этого, лица, в отношении которых иностранным государством применены меры ограничительного характера, имеют право обратиться в арбитражный суд Российской Федерации с заявлением о запрете инициировать или продолжать разбирательство в иностранном суде, международном коммерческом арбитраже, находящихся за пределами территории РФ (anti-suit injunction).
В ст.248.2АПК РФ устанавливаются требования к такому заявлению, порядок его рассмотрения, требования к определению суда, вынесенному по результатам рассмотрения заявления, и порядок его обжалования.
В силу положений ст.65АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений; каждое лицо, участвующее в деле, должно раскрыть доказательства, на основании которых могут быть установлены обстоятельства, обосновывающие его требования и возражения. Поскольку иное не предусмотрено в рассматриваемых положениях АПК РФ, на основании ч.1.ст.253АПК РФ арбитражный суд Российской Федерации при применении положений ст.248.1АПК РФ должен руководствоваться общими стандартами доказывания[6].
Заявление о судебном запрете рассматривается судьей единолично по правилам рассмотрения дела арбитражным судом первой инстанции, предусмотренным АПК РФ, с учетом особенностей, установленных ст.248.2АПК РФ. Неявка извещенных надлежащим образом лиц не является препятствием для рассмотрения заявления о судебном запрете. По результатам рассмотрения данного заявления выносится определение по правилам, установленным гл.20АПК РФ для вынесения решений. Определение о судебном запрете может быть обжаловано в кассационном порядке в арбитражный суд округа в течение одного месяца со дня вынесения данного судебного акта.
Кроме того, исходя из принципов справедливости, соразмерности и недопустимости извлечения выгоды из незаконного или недобросовестного поведения, арбитражный суд Российской Федерации по требованию заявителя вправе присудить в его пользу денежную сумму, подлежащую взысканию с лица, в отношении которого вынесен судебный запрет. Размер подлежащей взысканию денежной суммы не должен превышать размера исковых требований, предъявленных в иностранной юрисдикции, и понесенных стороной спора судебных расходов (ч.10.ст.248.2АПК РФ).
Изменение подсудности дел, указанных в ст.247АПК РФ, допускается соглашением сторон. Пророгационное соглашение, предусмотренное ст.249АПК РФ, представляет собой соглашение об изменении подсудности дела государственным судам, в том числе арбитражным. Наряду с пророгационными соглашениями на практике заключаются и дерогационные соглашения, сходные по своей правовой природе с пророгационными. Дерогационное соглашение - это соглашение, исключающее подсудность дела арбитражному суду, к ведению которого оно отнесено законом.
В любом случае соглашение об изменении подсудности дела должно быть представлено в письменной форме и может быть выражено в основном договоре сторон, по поводу которого возник спор. При этом соглашение об изменении подсудности дела имеет самостоятельный, независимый характер по отношению к материальным условиям договора, из существа которого возник спор между сторонами. В случае признания материальных положений договора недействительными процессуальные положения (об определении подсудности) сохраняют свое действие. В соглашении об изменении подсудности дела государственным судам (пророгационном соглашении) должен быть назван суд, который будет рассматривать определенный спор. Формулировка соглашения должна позволять сделать однозначный вывод о том, что порядок разрешения спора подразумевает компетенцию конкретного арбитражного суда Российской Федерации. При этом не допускается изменение пророгационным и дерогационным соглашениями исключительной и родовой подсудности[7].
По смыслу ст.252АПК РФ при наличии пророгационного соглашения о передаче спора в компетентный суд иностранного государства арбитражный суд Российской Федерации оставляет исковое заявление, заявление без рассмотрения, если любая из сторон не позднее дня представления своего первого заявления по существу спора в арбитражном суде первой инстанции заявит по этому основанию возражение в отношении рассмотрения дела в арбитражном суде Российской Федерации, за исключением случая, если арбитражный суд установит, что пророгационное соглашение недействительно, утратило силу, не может быть исполнено или не предусматривает исключение компетенции арбитражных судов Российской Федерации (ч.5.ст.3,п.5.ч.1.ст.148АПК РФ). Указанные правила применяются вне зависимости от того, находится ли в производстве иностранного суда дело по спору между сторонами пророгационного соглашения.
В случае возбуждения производства по делу в судах нескольких государств между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям арбитражный суд применительно к ст.148,252АПК РФ оставляет исковое заявление, заявление без рассмотрения, если в арбитражном суде Российской Федерации производство возбуждено позднее и рассмотрение данного дела не относится к исключительной компетенции арбитражного суда в Российской Федерации в соответствии со ст.248,248.1,249АПК РФ[8].
Необходимо учитывать, что производство по делу с участием иностранного лица не подлежит прекращению по мотиву неподведомственности спора, если данное лицо участвует в суде и не оспаривает компетенцию суда[9].
Порядок рассмотрения дел с участием иностранных лиц. Сложность рассмотрения подобных дел связана с необходимостью как правильного применения международных договоров Российской Федерации, так и надлежащего определения применимого права к существу спора и установления его содержания. Дела с участием иностранных лиц[10] рассматриваются арбитражным судом по правилам АПК РФ с особенностями, предусмотренными гл.33, если международным договором Российской Федерации не предусмотрено иное (ч.1.ст.253ст.256.1АПК РФ). Следовательно, при рассмотрении данной категории дел необходимо обращаться к международным договорам, которые в соответствии с ч.4.ст.15Конституции Российской Федерации являются частью правовой системы Российской Федерации и имеют приоритет перед нормами национального законодательства. Судья на стадии подготовки дела к судебному разбирательству должен известить участников процесса о времени и месте рассмотрения дела. Особую сложность составляет порядок извещения иностранных участников. Ненадлежащее извещение участника арбитражного процесса о времени и месте судебного заседания и, следовательно, лишение стороны, против которой вынесено решение, возможности защищать свои права являются основаниями для отмены судебного акта (п.2.ч.4.ст.270,п.2.ч.4.ст.288АПК РФ).
Согласно ч.5.ст.121АПК РФ иностранные лица извещаются арбитражным судом по правилам, установленным гл.12, если иное не предусмотрено АПК РФ или международным договором Российской Федерации. По общему правилу лица, участвующие в деле, извещаются арбитражным судом о времени и месте судебного заседания или проведения отдельного процессуального действия путем направления копии судебного акта не позднее чем за 15 дней до начала судебного заседания или проведения процессуального действия. В отношении иностранного лица, находящегося за пределами Российской Федерации, данное правило действует с учетом особенностей, установленных международными договорами Российской Федерации и арбитражным процессуальным законодательством. Исходя из смысла п.2.ст.253АПК РФ, извещение иностранных лиц возможно по месту нахождения их представительств, т.е. в общем порядке, предусмотренном ст.121,123АПК РФ. Таким образом, если на территории РФ находится представитель иностранного лица, уполномоченный на получение судебных документов, они направляются по адресу представителя[11].
При этом необходимо учитывать, что факт нахождения или проживания на территории РФ иностранного лица, его органов управления, филиала, представительства либо их представителей, уполномоченных на ведение дела, должен подтверждаться документально.
Уведомление лица, уполномоченного на ведение дела, находящегося на территории РФ, не освобождает суд от обязанности соблюдения порядка уведомления иностранного юридического лица, установленного АПК РФ и международными договорами с участием Российской Федерации, особенно в случаях, когда представитель уклоняется от участия в судебном разбирательстве.
Если иностранные лица, участвующие в деле, рассматриваемом арбитражным судом в Российской Федерации, находятся или проживают вне пределов Российской Федерации, срок рассмотрения дела продлевается арбитражным судом на срок, установленный договором о правовой помощи для направления поручений в учреждение юстиции или другой компетентный орган иностранного государства, а при отсутствии в договоре такого срока или при отсутствии указанного договора - не более чем на шесть месяцев (ч.3.ст.256АПК РФ). При этом данные лица извещаются о судебном разбирательстве определением арбитражного суда путем направления поручения в учреждение юстиции или другой компетентный орган иностранного государства[12]. В настоящее время существует три основных способа извещения иностранного лица, участвующего в деле: дипломатический; с участием центральных органов; "прямой" (обращение непосредственно в суды, компетентные разрешать экономические споры на территории запрашиваемых государств).
Кроме того, необходимо обратить внимание на то, что если иностранные лица, участвующие в деле, рассматриваемом арбитражным судом в Российской Федерации, находятся вне пределов Российской Федерации, то порядок направления судебных документов в зависимости от того, в каком государстве находится иностранное лицо, может регулироваться международными двусторонними договорами Российской Федерации с иностранными государствами об оказании правовой помощи, Конвенцией о вручении за границей судебных и внесудебных документов по гражданским или торговым делам 1965 г., Конвенцией по вопросам гражданского процесса 1954 г., Соглашением стран СНГ о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности, 1992 г., Конвенцией СНГ о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г.
Вышеуказанными международными договорами предусматривается различный порядок направления судебных извещений, поэтому, если Российской Федерацией заключено несколько международных соглашений с иностранным государством, необходимо определить подлежащий применению международный договор.
Суд, применяя правила, установленные нормами международных договоров, определяет действие этих правил во времени и в пространстве в соответствии с Венской конвенцией[13].
Из положений ст. 30 данной Конвенции о применении последовательно заключенных международных договоров, имеющих один предмет правового регулирования, следует, что Соглашение 1992 г. имеет приоритет перед Гаагской конвенцией 1965 г. и Гаагской конвенцией 1954 г., а Гаагская конвенция 1965 г., в свою очередь, имеет приоритет перед Гаагской конвенцией 1954 г.
В отношении же применения норм двусторонних договоров о правовой помощи следует учитывать, что двусторонний международный договор является специальным нормативным актом по отношению к многосторонним международным договорам регионального и всеобщего характера, и, следовательно, нормы двустороннего международного договора имеют приоритет[14].
Статья 254АПК РФ устанавливает принцип национального режима обеспечения судопроизводства иностранным лицам на территории РФ. Аналогичные положения содержатся и в международных договорах Российской Федерации. Процессуальные льготы и преимущества иностранным участникам арбитражного процесса предоставляются на условиях взаимности, если предоставление таких льгот предусмотрено международным договором о правовой помощи с участием Российской Федерации.
Вопрос о правовом статусе иностранного лица подлежит исследованию после разрешения вопроса о компетенции арбитражных судов Российской Федерации по рассмотрению подобного дела (наличие либо отсутствие у ответчика филиала, представительства, органа управления либо имущества на территории РФ)[15]. Иностранные лица, участвующие в деле, должны представить в арбитражный суд доказательства, подтверждающие их юридический статус и право на осуществление предпринимательской и иной экономической деятельности (ч.3.ст.254АПК РФ). В случае непредставления таких доказательств арбитражный суд вправе истребовать их по своей инициативе, в том числе в порядке, предусмотренном для исполнения судебных поручений.
Правовой статус иностранных участников арбитражного процесса определяется по их личному закону. Юридический статус иностранной организации определяется по праву страны, в которой учреждено юридическое лицо, организация, не являющаяся юридическим лицом по иностранному праву, если иное не предусмотрено нормами федерального закона (ст.1202,1203ГК РФ)
Юридический статус иностранного гражданина, занимающегося предпринимательской деятельностью без образования юридического лица, определяется по праву той страны, в которой он зарегистрирован как индивидуальный предприниматель, либо страны основного места осуществления предпринимательской деятельности (ст.1201ГК РФ).
Юридический статус иностранного юридического лица подтверждается, как правило, выпиской из официального торгового реестра страны происхождения[16]. Юридический статус иностранных лиц может подтверждаться иными эквивалентными доказательствами юридического статуса, признаваемыми в качестве таковых законодательством страны учреждения, регистрации, основного места осуществления предпринимательской деятельности, гражданства или места жительства иностранного лица. Кроме того, суд вправе принимать во внимание открытую информацию в сети Интернет, размещенную на официальных сайтах уполномоченных иностранных органов по регистрации юридических лиц и содержащую сведения о регистрации юридических лиц.
Исходя из ст.68АПК РФ, обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.
При проверке полномочий представителей иностранных лиц в арбитражном процессе необходимо учитывать, что лица, имеющие полномочия действовать от имени юридического лица без доверенности, а также полномочия на подписание доверенности от имени юридического лица, определяются по личному закону иностранного юридического лица (подп.6.п.2.ст.1202ГК РФ).
С учетом того, что к полномочиям представителя иностранного лица для ведения дела в государственном суде в силу п.4.ст.1217.1ГК РФ применяется право страны, в которой проводится судебное разбирательство, объем полномочий представителя на ведение дела в арбитражном суде Российской Федерации, исходя из подп.1.п.5.ст.1217.1ГК РФ, определяется на основании ст.62АПК РФ. Форма доверенности на участие представителя иностранного лица в арбитражном суде Российской Федерации должна соответствовать праву Российской Федерации (п.1.ст.1209,п.4.ст.1217.1ГК РФ). Однако доверенность не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если не нарушены требования права страны выдачи доверенности (п.1.ст.1209ГК РФ) и требования ст.61АПК РФ.
Кроме того, необходимо учитывать, что доверенность от имени иностранного лица, выданная на территории иностранного государства, не является официальным документом и по общему правилу не требует обязательного удостоверения в виде консульской легализации или проставления апостиля[17], если не содержит отметок официальных органов иностранного государства. Вместе с тем суд в случае сомнений в отношении подлинности подписи, статуса лица, подписавшего доверенность, вправе запросить дополнительные доказательства, подтверждающие полномочия лица, участвующего в деле[18].
Установление материального права, подлежащего применению при разрешении спора с иностранным участием[19]. При разрешении споров с иностранным участием нередко возникает необходимость применения иностранного права. При этом суд должен применять нормы иностранного права при рассмотрении данных дел с соблюдением условий, предусмотренных ч.5.ст.13АПК РФ, и правил применения норм иностранного права, установленных ст.14АПК РФ. Если коллизионные нормы об определении применимого права предусмотрены международным договором Российской Федерации, арбитражный суд руководствуется нормами международного договора.
В силу ст.1186ГК РФ право, подлежащее применению к гражданско-правовым отношениям с участием иностранных граждан или иностранных юридических лиц либо гражданско-правовым отношениям, осложненным иным иностранным элементом, в том числе в случаях, когда объект гражданских прав находится за границей, определяется на основании международных договоров Российской Федерации, ГК РФ, других законов (п.2.ст.3ГК РФ) и обычаев, признаваемых в России.
Необходимо учитывать, что применение иностранного права исходя из положений действующего законодательства и международных договоров возможно:
1) в силу принципа автономии воли (ст.1210ГК РФ);
2) в силу международного договора;
3) в силу коллизионной нормы, закрепленной в национальном законодательстве.
При этом применение норм иностранного права включает в себя следующие аспекты:
1) порядок установления содержания иностранного права;
2) порядок толкования и особенности применения иностранного права;
3) определение наличия оснований к отказу в применении иностранного права;
4) порядок применения материального права при неустановлении содержания иностранного права.
Кроме того, необходимо учитывать, что иностранное право должно применяться так, как оно понимается и применяется в соответствующем государстве.
С учетом того, что судья объективно не может в достаточной степени владеть информацией обо всех правовых системах мира и о специфике применения отдельных правовых норм и правовых институтов иностранных правопорядков или даже знать все общие принципы применения норм права отдельных государств, в ч.2.ст.14АПК РФ, ст.1191ГК РФ предусмотрено следующее. В целях установления содержания норм иностранного права суд может обратиться в установленном порядке за содействием и разъяснением в Минюст России и иные компетентные органы или организации Российской Федерации и за границей либо привлечь экспертов. Кроме того, лица, участвующие в деле, могут представлять документы, подтверждающие содержание норм иностранного права, на которые они ссылаются в обоснование своих требований или возражений, и иным образом содействовать суду в установлении содержания этих норм (абз.2.ч.2.ст.14АПК РФ). При этом по требованиям, связанным с осуществлением сторонами предпринимательской и иной экономической деятельности, обязанность доказывания содержания норм иностранного права может быть возложена судом на стороны (абз.3.ч.2.ст.14АПК РФ). В этом случае содержание норм иностранного законодательства устанавливается по общим правилам оценки доказательств, предусмотренных гл.7АПК РФ.
В то же время обязанность по установлению содержания иностранного права возлагается в первую очередь на суд. Даже в случае возложения этой обязанности на стороны суд не освобожден от активной роли по установлению содержания норм иностранного права.
Также необходимо учитывать, что Россия участвует в Европейской конвенции об информации относительно иностранного законодательства 1968 г., предусматривающей механизм получения информации о содержании иностранного права. Согласно Конвенции в государствах-участниках назначаются национальные органы, в обязанности которых входит выполнение функций, связанных с обменом такой информацией. Каждое из государств-участников должно сообщить генеральному секретарю Совета Европы название и адрес соответствующих органов. Таким органом в России является Минюст России.
В силу ч.3.ст.14АПК РФ, п.3.ст.1191ГК РФ, если содержание норм иностранного права, несмотря на принятые в соответствии с данными нормами меры, в разумные сроки не установлено, арбитражный суд применяет соответствующие нормы российского права. При определении права, подлежащего применению к рассматриваемому спору с участием иностранного лица, согласно ГК РФ необходимо учитывать пределы действия на территории РФ норм иностранного права, а именно оговорку о публичном порядке (ст.1193ГК РФ), действие императивных норм[20] (ст.1192ГК РФ), реторсии (ст.1194ГК РФ).
При рассмотрении дел с участием иностранных лиц особое внимание необходимо уделить требованиям, которым должны отвечать документы иностранного происхождения, предъявляемые в качестве доказательств, поскольку в силу ст.255АПК РФ арбитражный суд принимает в качестве доказательств официальные документы, выданные, составленные или удостоверенные по установленной форме компетентными органами иностранных государств вне пределов Российской Федерации по нормам иностранного права в отношении российских организаций и граждан или иностранных лиц, при условии их легализации или проставления апостиля соответствующими компетентными органами[21]. Документы, составленные на иностранном языке, при представлении в арбитражный суд в силу ч.2.ст.255,ст.75АПК РФ должны сопровождаться переводом на русский язык, заверенным надлежащим образом.
Арбитражный суд при рассмотрении данных дел вправе обратиться в порядке, предусмотренном международными договорами Российской Федерации, положениями ст.121,253,ч.4.ст.256АПК РФ, к иностранным судам или компетентным органам иностранных государств с поручениями о выполнении отдельных процессуальных действий (о вручении судебных извещений и других документов, обеспечении доказательств, получении письменных доказательств, осмотре на месте, производстве экспертизы и т.д.)[22], в связи с этим судом выносится определение (ч.5.ст.3,ст.73АПК РФ).
Кроме того, в соответствии со ст.256АПК РФ арбитражный суд исполняет переданные ему в порядке, установленном международным договором Российской Федерации или федеральным законом, поручения иностранных судов и компетентных органов иностранных государств о выполнении отдельных процессуальных действий (о вручении повесток и других документов, получении письменных доказательств, производстве экспертизы, осмотре на месте и др.).
Таким образом, вопросы исполнения судебных поручений разрешаются в соответствии с российским и международным правом. В частности, порядок вручения судебных и внесудебных документов предусмотрен Конвенцией о вручении за границей судебных и внесудебных документов по гражданским и торговым делам 1965 г., порядок получения доказательств регламентирован Конвенцией о получении за границей доказательств по гражданским или торговым делам 1970 г., к которым Российская Федерация присоединилась в 2001 г., а также двусторонними международными договорами о правовой помощи.
Судебные поручения в иностранные государства, в том числе на условиях международной вежливости, в отсутствие международного договора об оказании правовой помощи направляются через Минюст России[23], который выступает в качестве центрального органа, осуществляющего получение и организацию исполнения запросов компетентных органов иностранных государств о вручении документов на территории РФ.
В отсутствие международного договора об оказании правовой помощи с компетентными органами государств, не связанных с Российской Федерацией договорами о правовой помощи, взаимодействует в дипломатическом порядке Минюст России (через Министерство иностранных дел РФ и российских консулов в иностранных государствах). Статья 256АПК РФ закрепила закрытый перечень случаев, когда поручения иностранного суда или компетентного органа иностранного государства не подлежат исполнению: 1) если исполнение поручения нарушает основополагающие принципы российского права или иным образом противоречит публичному порядку Российской Федерации; 2) если исполнение поручения не относится к компетенции арбитражного суда Российской Федерации; 3) если не установлена подлинность документа, содержащего поручение о выполнении отдельных процессуальных действий.
В то же время в соответствии со ст. 12 Конвенции о получении за границей доказательств по гражданским или торговым делам в исполнении судебного поручения может быть отказано только в случае, если исполнение поручения в запрашиваемом государстве (Российской Федерации) не входит в компетенцию судебной власти или если запрашиваемое государство (Российская Федерация) находит, что оно может нанести ущерб его суверенитету и безопасности.
В данном случае приоритетом обладают нормы Конвенции, а нормы АПК РФ могут применяться в части, не препятствующей Российской Федерации в исполнении принятых международных обязательств.
На основании ч.3.ст.256АПК РФ исполнение арбитражным судом поручений о выполнении отдельных процессуальных действий производится в порядке, установленном АПК РФ, если иное не предусмотрено международным договором Российской Федерации. При исполнении поручения об оказании правовой помощи компетентные суды и иные органы, у которых испрашивается помощь, применяют законодательство своего государства, если иное не предусмотрено международными договорами Российской Федерации. Таким образом, по общему правилу исполнение поручения иностранного суда осуществляется арбитражным судом в порядке, предусмотренном ст.74 и гл.12АПК РФ. При этом ст.74АПК РФ не предусматривает возможность обжалования определения об исполнении судебного поручения иностранного суда[24].
Судебные поручения оформляются на государственном языке. В случае необходимости подлежащие вручению документы сопровождаются переводом на язык запрашиваемого государства[25].
При рассмотрении дел с участием международных организаций и иностранного государства суд должен проверить наличие у них судебного иммунитета.
Иммунитет заключается в неподсудности одного государства без его согласия судам другого государства, недопустимости в порядке предварительного обеспечения иска принимать без согласия государства какие-либо принудительные меры в отношении его имущества, недопустимости без согласия государства принудительного исполнения решения, вынесенного против него в другом государстве.
В силу ст.251АПК РФ судебный иммунитет международных организаций определяется международным договором Российской Федерации, федеральным законом.
Судебный иммунитет предоставляется международным организациям лишь при выполнении публичных функций носителя государственной власти. В связи с этим арбитражным судам необходимо выяснять природу отношений, в которые оказался вовлечен иностранный участник, имеющий иммунитет, и различать выступление субъекта как носителя публичной власти и его участие в гражданском обороте на общих основаниях с другими субъектами гражданского права[26]. Иммунитет международных организаций имеет производный характер от иммунитета образовавших их государств и раскрывается, как правило, в учредительных документах организаций, соглашениях со страной пребывания штаб-квартиры такой организации. Международные организации и их должностные лица пользуются привилегиями и иммунитетом в соответствии с международными договорами.
Отказ от иммунитета должен быть достаточно ясен и выражен в документах, исходящих от компетентных лиц. Согласно п. 8 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 11 июня 1999 г. N 8 арбитражный суд принимает иск по коммерческому спору, ответчиком в котором является межгосударственная организация, имеющая иммунитет согласно международному договору, только при наличии явно выраженного согласия ответчика на рассмотрение спора в арбитражном суде Российской Федерации[27]. Подобное согласие следует рассматривать как отказ от судебного иммунитета международной организации. Согласие на рассмотрение спора в арбитражном суде Российской Федерации должно быть подписано лицами, уполномоченными законодательством иностранного государства или внутренними правилами международной организации на отказ от судебного иммунитета, в связи с чем в ч.2.ст.251АПК РФ подчеркивается, что отказ от судебного иммунитета должен быть произведен в порядке, предусмотренном правилами международной организации.
Судебный иммунитет не распространяется на случаи предъявления встречного иска, если от имени иностранного государства в суд другого государства предъявляется иск по частноправовому спору[28], поскольку факт обращения государства в арбитражный суд в связи со спором по коммерческому контракту свидетельствует о его отказе от судебного иммунитета по этому контракту.
Обеспечительные меры по иску, рассматриваемому по существу в суде иностранного государства, могут быть приняты арбитражным судом Российской Федерации при наличии у него эффективной юрисдикции[30]; под ней понимается юрисдикция, в рамках которой обеспечительные меры могут быть быстро и надлежащим образом исполнены. Если арбитражный суд не обладает компетенцией по рассмотрению основного спора, это не препятствует ему принять обеспечительные меры в обеспечение иска, рассматриваемого по существу иностранным судом. Вместе с тем арбитражный суд при принятии такого рода обеспечительных мер должен проверить, есть ли у иностранного суда компетенция по рассмотрению дела по существу спора, не нарушена ли исключительная компетенция арбитражных судов в Российской Федерации рассмотрением дела в иностранном суде.
В то же время судебные акты иностранных судов о применении обеспечительных мер не подлежат признанию и принудительному исполнению на территории РФ, поскольку не являются окончательными судебными актами по существу спора, вынесенными в состязательном процессе[31]. Кроме того, принятые иностранным судом обеспечительные меры в виде запрета на участие в рассмотрении спора в судах Российской Федерации не препятствуют арбитражному суду рассмотреть указанный спор, если данный спор отнесен законом к компетенции арбитражного суда.
